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中外合资企业的股份转让需要注意哪些问题

今日律司

编辑于 2022-08-16

#合作投资

  相对于国内的其他企业公司,涉外资本的公司在股份转发等方面的程序步骤会更加繁多,并且如果到后期需要进行行政审查时,审批手续更加繁琐,可能还会产生无法预估的问题。下面一起来和今日律司来看看中外合资企业的股份转让需要注意哪些问题,以及对于的法律知识吧~

  一、股权转让的法定条件

  《中华人民共和国公司法》第三十五条规定有限责任公司股权转让的法定条件有三个:一是半数同意条件,股东向股东以外的人转让其出资的,必须经全体股东过半数同意;二是不购买视为同意转让条件,不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让;三是优先购买权,在同等条件下,其他股东享有优先购买权。

  上述三个股权转让的法定条件适用于公司法上规定的有限责任公司,《公司法》第十八条规定,外商投资的有限责任公司在适用《公司法》的同时,有关中外合资经营企业,中外合作经营企业的法律另有规定,适用其规定。这就说明了《中外合资经营企业法》的条款效力优于《公司法》的条款效力。《中外合资经营企业法实施条例》第二十三条规定,中外合营企业股权转让的条件也是三个:一是合营他方同意与政府审批条件,合营一方如向第三者转让股权的,须经合营他方同意,并报审批机构批准;二是优先购买权,合营他方享有优先购买权;三是同等优惠条件,合营一方向第三者转让的条件,不得比向合营他方转让的条件优惠。中外合营企业股权转让时这三个条件缺一不可,否则法律明文规定转让行为无效。这三个条件与《公司法》规定的股权转让的三个条件除优先购买权的规定一致外,其余二个条件都不相同。中外合营企业股权转让必须报原审批机构批准,这是强制性的股权转让程序,否则转让行为无效,也无法办理工商变更登记,这是中国政府对中外合营企业进行有序化管理的一个手段。

  二、股权转让过程中可能产生的问题

  中外合营企业股权转让的方式是股东间互相转让股权或者是股东一方向第三方转让股权。一般情况下中外合营企业股东人数为中外双方,目前已存在中放或外方或中外双方均是多个股东的情况,因此股权转让行为能否达成股东一致性意见的问题,以及其他种种问题,产生了中外合营企业股权转让中常见的障碍。

  第一种情况是是合营一方不同意,造成股权转让的障碍,因为达不成一致性同意转让的董事会决议,形成转让不成的情况;第二,优先购买权常常是其他股东用于阻碍股权转让的一种借口,本案的情形即是股东行使了优先购买权;第三,中外合资经营企业股权转让最大的制约在于企业性质的特殊性。

  若中方所持股权全部转让给外方,则该企业性质由原来的中外合资企业改变为外方独资企业;若外方将股权全部转让给中方,则该企业性质将改变为内资企业或中方独资企业。出现上述情况,企业的实质性经营政策及国家给予的税收政策均将产生重大的变化。

  中外合资企业变更为中方独资企业,原企业享受的所有中外合资企业的优惠税收政策均被取消,甚至原先享受的税收优惠都要退还出来,这对一个企业来说将是致命的打击,所以绝大数中方股东在受让外方股份后,仍然保持表面与外方的合作,却不主动去政府审批,也不去工商局办理企业变更登记,造成假合资现象,从而逃避国家税收。

  外方股份转让因受企业性质的限制,只能转让给外方,形成股权转让实现的障碍。中方股份全部转让给外方成为外方独资企业同样也存在法律障碍,比如食品餐饮行业,只能是中外合资而不能是外方独资,如一家中外合资食品有限公司,当外方全部收购中方的股权后,因受行业限制一直无法办理外经委批准文件及办理工商局变更登记手续,最后只能寻找一位中方股东进行假合资,中方股东在不投资、不承担风险、不享受利润分配的情况下,只提供企业名称供政府审批用。

  事实上这种假合资现象仍然存在风险,若公司经营良好,中方可依据合资协议提出分享利润的要求,外方无法提出抗辩;若公司经营不善亏损,第三方可依据合资协议要求公司承担还债责任,中外双方应依据协议约定的风险比例承担责任,中方股东因注册资本不到位须承担该经营亏损损失部分的责任。在司法实践中由于股权转让实现的障碍产生了诸多假合资的现象,严重影响了政府对中外合资企业的管理,导致金融机构对合资企业贷款风险的控制。

  一般来说,这种大型中外合资企业的股份转让会委托给专业的法务团队或者聘请律师顾问。虽然股份转让的法律服务不难,但是这其中涉及到两个国家的资本,股东之间的文化知识背景和语言沟通可能都有障碍,因此律师可以帮助预测股权转让过程中可能遇到的困难,解决转让手续的难题。

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